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17
10月
2016

天山七劍之由龍劍——有效利用專利審查中的公眾意見程序

  有效利用專利審查中的公眾意見程序在競爭對手專利申請授權(quán)前將其“無效”

  由龍劍別名游龍劍,無堅不摧,一劍既出,眾劍稱臣,是最高攻擊的武器?;廾鞯膭υ酱蛟戒h利,直到找到“由龍”的玄鐵。打出“由龍”,這把天下最鋒利的寶劍?!坝锡垺币怀觯煜聼o敵,所以劍的發(fā)聲是一種提醒,人未到聲先到。敵人聞聲喪膽,天地會的小孩子們可以假做“由龍”劍的聲音嚇人。申請人在審查階段是否也有這樣一把游龍劍的“武器”呢?

  在實踐中,申請人常會遇到競爭對手先于其提出專利申請的情況。一般情況下,申請人在面對上述情況時常常是“靜候佳音”,等其專利申請被駁回;或是待競爭對手的專利申請授權(quán)后,再對該競爭對手的專利權(quán)提出無效宣告請求。但是專利無效宣告程序涉及專利復(fù)審委、法院等多個部門,多道程序,耗時費力。那么,是否能夠在競爭對手的專利申請授權(quán)之前阻止其授權(quán),在一定程度上提前“無效”掉它呢?答案當(dāng)然是肯定的。對于發(fā)明專利申請而言,可充分利用“公眾意見程序”來阻止其授權(quán)。近日,我司即在接受某企業(yè)客戶的相關(guān)咨詢后,建議其主動出擊,并受其委托,有效利用專利審查中的公眾意見程序,成功使其競爭對手的一件發(fā)明專利申請被審查員駁回。

  1984年制定的專利法第三十九條規(guī)定:“發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的,專利局應(yīng)當(dāng)作出審定,予以公告,并通知申請人”。此外,專利法第四十一條規(guī)定:“專利申請自公告之日起三個月內(nèi),任何人都可以依照本法規(guī)定向?qū)@謱υ撋暾執(zhí)岢霎愖h。專利局應(yīng)當(dāng)將異議的副本送交申請人,申請人應(yīng)當(dāng)在收到異議副本之日起三個月內(nèi)提出書面答復(fù);無正當(dāng)理由逾期不提出書面答復(fù)的,該申請即被視為撤回?!钡谒氖l規(guī)定:“專利局經(jīng)審查認(rèn)為異議成立的,應(yīng)當(dāng)作出駁回申請的決定,并通知異議人和申請人?!?/p>

  由此可見,1984年制定的專利法規(guī)定專利申請在審定公告后設(shè)置有三個月的異議期,公眾可以在此異議期中對發(fā)明專利申請是否符合專利法的規(guī)定提出意見,啟動異議審查程序。雖然這一規(guī)定的目的是為了保證授權(quán)專利的質(zhì)量,防止不符合專利法的申請被授予專利權(quán),但從實踐結(jié)果來看存在一些問題。一是1985年實施專利法后發(fā)現(xiàn),對發(fā)明專利申請?zhí)岢霎愖h的數(shù)量很少,在審定公告的發(fā)明專利申請中所占的比例不到1%。二是有惡意利用異議程序的情形發(fā)生,故意阻礙專利申請授權(quán),給申請人的利益造成不利的影響。為了加快審批程序,更好地保護申請人的利益,在1992年第一次專利法修改時,取消了審定公告程序,改為直接進行授權(quán),將授權(quán)前的異議程序改為授權(quán)后的撤銷程序。

  雖然專利法的第一次修改,即取消了專利申請授權(quán)前的異議程序,但是,在歷次對專利法實施細(xì)則的修改過程中,均保留了專利申請授權(quán)前的公眾意見程序?,F(xiàn)行《專利法實施細(xì)則》第四十八條規(guī)定:“自發(fā)明專利申請公布之日起至公告授予專利權(quán)之日止,任何人均可以對不符合專利法規(guī)定的專利申請向國務(wù)院專利行政部門提出意見,并說明理由?!痹趪抑R產(chǎn)權(quán)局制定的《專利審查指南》第二部分第八章第4.9節(jié)中“對公眾意見的處理”進一步規(guī)定:任何人對不符合專利法規(guī)定的發(fā)明專利申請向?qū)@痔岢龅囊庖?,?yīng)當(dāng)存入該申請文檔中供審查員在實質(zhì)審查時考慮。如果公眾的意見是在審查員發(fā)出授予專利權(quán)的通知之后收到的,就不必考慮。專利局對公眾意見的處理情況,不必通知提出意見的公眾。

  實踐中,專利審查中的公眾意見程序存在以下制度優(yōu)勢:第一,啟動時限長。一般而言,從發(fā)明專利申請公布至收到授予專利權(quán)的通知的時間,短則1-2年而長則3-5年,所以提出公眾意見的“窗口期”是比較長的,可以在查詢、了解專利申請的審查意見,并充分分析具體情況后,選擇較為合適的時間節(jié)點來提出公眾意見。第二,請求門檻低。現(xiàn)行專利法律法規(guī)對公眾意見的請求人資格未作任何限制,也就是說任何人都可以提出公眾意見,無論是外國單位或個人,還是我國單位或個人,均有權(quán)對不符合專利法規(guī)定的專利申請?zhí)岢龉娨庖?,只需要公眾意見以中文提交到國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局受理處,且無須委托國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)代理機構(gòu)。與無效宣告請求程序相比,可以避免請求人需要提交材料證明自己有民事訴訟主體資格,亦或證明自己是利害關(guān)系人的繁瑣程序,從而簡化了手續(xù),降低了提出公眾意見的請求門檻。第三,影響審查員。影響審查員審查思路的客觀因素(如檢索數(shù)據(jù)庫資源、審查員從業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)領(lǐng)域、對技術(shù)方案的理解、審查時限、領(lǐng)導(dǎo)風(fēng)格、當(dāng)前審查政策等)較多,也較為復(fù)雜,一定程度上會使審查結(jié)果不可避免地帶有一定的主觀性。鑒于此,請求人應(yīng)提供相關(guān)完善的、有力度的證據(jù)材料、現(xiàn)有文獻,不能僅僅是心存質(zhì)疑,最好能夠提供比較完善的檢索報告,并抓住要害具體分析指出不能授權(quán)的緣由,以幫助審查員更好地理解技術(shù)方案,降低客觀因素給審查結(jié)果帶來的主觀性影響,從而使審查員客觀、公正、正確地作出審查意見。第四,性價比極高。由于請求人向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局提出公眾意見是完完全全的“零官費”,與提出無效宣告請求相比,可以極大地節(jié)省費用,降低成本;請求人也可視具體情況,對競爭對手的專利申請的審查情況保持高度關(guān)注,在授權(quán)前多次提出公眾意見,且程序簡單,節(jié)省時間。因此,合理有效利用專利審查中的公眾意見程序維護己方利益,是一性價比極高的競爭對抗手段。

  公眾意見是站在第三人的角度對專利申請?zhí)岢鲆庖?,這些意見在專利審查過程中將作為審查員審理案件的參考,這一措施的終極目標(biāo)是使申請人“無話可說、無修改可作”,加速其專利申請被盡快駁回。我們有理由相信,只要充分有效地利用這一制度優(yōu)勢,并且己方提供的第三方公眾意見有理有據(jù),可信可靠,專利審查結(jié)果最終會有利于己方,競爭對手專利申請將面臨著被駁回的囧境。退一萬步講,即使專利申請最終沒有被駁回,授權(quán)發(fā)明專利的權(quán)利要求保護范圍也將最大程度地被縮限。

  因此,毋庸置疑,提供有效的第三方公眾意見是己方可以選擇的最經(jīng)濟、最快捷、切實可行的對競爭對手專利權(quán)發(fā)起挑戰(zhàn)的手段。但需要注意的是,根據(jù)《專利法實施細(xì)則》以及審查指南的有關(guān)規(guī)定,只有發(fā)明專利申請的審查中存在公眾意見程序。實用新型和外觀設(shè)計專利申請因為在授權(quán)前不存在公布環(huán)節(jié),申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由,即授予專利權(quán),所以不存在公眾意見程序,只能依靠授權(quán)后的專利權(quán)無效宣告程序來請求宣告專利權(quán)無效。

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